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刑事合規的常見現實問題
刑事合規的熱度持續上揚，結合《關于建立涉案企業合規第三方監督評估機制的指導意見(試行)》(以下簡稱：合規第三方評估意見)與近年來個人合規、企業刑事風險評估、刑事合規的經驗和實例，解答讀者的疑問。非法律人士在涉案時，對于刑事合規的不理解，增加了本應降低的辯護難度。今天一并予以說明。
1、刑事合規以特殊預防為主，一般預防為輔
預防涉案企業再犯，是刑事合規制度的應有之義。企業刑事合規與企業合規管理的重要區別是：前者以“防止在此發生相同或者類似的違法犯罪”為目的，而后者是以普遍提升企業合規管理能力為目的。當然，其評價標準也因其目的不同而有差異。
颯姐團隊接待的客戶中，有一部分客戶以為刑事合規就是一幫人到企業搞盡職調查，尋找一堆法律風險，然后建章立制，做幾場普法培訓就結束了。實則不然。刑事合規分為：專項合規與多項合規，所謂專項合規就是針對本案涉嫌罪名及其類罪進行專門的亡羊補牢，而多項合規，除了本案涉嫌罪名外，還包括其他潛在的刑事法律風險，一并處理，防微杜漸。
以內幕交易罪為例，專項合規即將刑法第180條為中心，輻射利用未公開信息交易罪、操縱市場罪等，將證券犯罪中的與信息傳遞相關的刑法風險進行甄別，尋找底層邏輯，斬斷非法信息傳遞的通道，策劃、實施、檢驗和反饋，按照飛輪效應持續改進，以獲得國家法律的寬宥。
2、合規計劃不會完美，也不一定在不起訴前全部完成
求全責備，是一種社會病，得治。在刑事合規領域，不可能有完美的計劃，也不可能有完美的執行，按照合規第三方評估意見，達到“可行”“有效”“全面”即可。
按照合規第三方評估意見第一條的規定，第三方監督評估組織是對涉案企業的“合規承諾”進行調查、評估、監督和考察。第十二條規定，第三方組織根據案件具體情況和涉案企業承諾履行的期限，確定合規考察期(實踐中，考察期一般為3-6個月)，合規考察期內，第三方組織可以定期或不定期檢察，可要求企業定期出具書面執行情況報告。第十三條規定，在合規考察期屆滿后，對涉案企業的合規計劃完成情況進行全面檢查、評估和考察，并制作合規考察書面報告，報送第三方機制管委會和辦案檢察院。
合規計劃的完成情況，目前各地檢察院要求比較嚴格，還是會堅持合規計劃的所列項目全部完成，颯姐認為，根據外部市場環境和公司內部治理現狀，只要其合規計劃是可行、有效、全面，并認真整改且取得較好的治理效果，就可以依法作出不起訴的決定，而不必等待合規計劃的細項全部履行完畢。
3、什么是“與生產經營相關”?
實務中，有金融投資公司前來詢問，投資公司的投資行為或理財行為是否屬于“生產經營”。我的答案是肯定的。生產經營不分貴賤，工廠生產屬于生產經營，中介機構提供信息咨詢也是生產經營，同理，投資公司的投資理財屬于生產經營。
4、個人犯罪，能適用企業合規不起訴嗎?
雖目前報送案例多為企業涉刑即單位犯罪，但自然人犯罪，只要其實施與生產經營活動密切相關的犯罪案件則也可以適用。詳見合規第三方評估意見第三條尾部：“也包括公司、企業實際控制人、經營管理人員、關鍵技術人員等實施的與生產經營活動密切相關的犯罪案件”。
5、一定要認罪認罰嗎?
從指導意見上看，要求涉案企業、個人認罪認罰。但實務中，對于企業或個人作無罪辯護，但是真心認識到錯誤和違法現狀，積極進行企業刑事合規整改的，也有案例給予了不起訴處理。正如，辯護人代理案件時，每個案件的案情不同、罪名不同、證據情況不同、當事人認識情況不同，不能要求完美，也不能一刀切，在實事求是的基礎上，堅持規范判斷，本來就是無罪案例，也就無需認罪認罰，但企業有錯有違法，當然可以合規。
6、不能正常經營，還能刑事合規嗎?
不能。制度出臺本身就是為了給中小企業更多空間，但企業已死，合規也無濟于事。企業自身是“商業主體”，在市場競爭中優勝劣汰，不能輸血維持一個被市場淘汰的企業。
7、刑事合規的“禁忌癥”
(1)個人為進行違法犯罪活動而設立公司、企業的;
(2)公司、企業設立后以實施犯罪為主要活動的;
(3)公司、企業人員盜用單位名義實施犯罪的;
(4)涉嫌危害國家安全罪、恐怖活動犯罪的;
(5)其他不宜適用的情形。
總結一下，前三項是與生產經營無關的個人犯罪;第四項是侵犯法益為國家安全，超出刑事合規的寬宥范圍;第五項值得深思，“不宜”二字讓我聯想起2012年最高院給廣東省高院回復非法放貸“不宜”按照非法經營罪處理。結合后期，非法放貸層報、入刑等歷史過程，我認為第五項中“不宜”是給了辦案檢察院一個“層報最高檢”的義務，限制本地辦案檢察院的自由裁量權。而哪些情形或罪名會成為不適用的范圍，只能從解釋論的角度，“其他”二字至少要涉及重大法益(例如公共利益)或者與生產經營無關的其他情形。
8、第三方監管人員是企業聘用還是?
非也。第三方監管人員是本地第三方機制委員會根據案件罪名和企業類型，在專業人員名錄庫中“分類隨機抽取”，并向社會公示。
我們的費用是本地財政支出，不能向涉案企業索要錢財。
9、第三方組織及其專業人員，如何保持客觀中立?
鑒于幾乎各地入庫名單中均有：律師、會計師、稅務師等中介組織人員。深圳約有40+律師屬于入庫專業人員，在履職期間不得違反規定接受可能有利益關系的業務，在履行第三方監督評估職責結束后一年內，上述人員及其中介組織不得接受涉案企業、個人或者利益相關方的業務。
有從事過破產業務的老律師，曾經講過當年隨機抽取的一些故事，不乏有些破產企業并沒有什么經濟利益，律師和會計師也不愿意接活，有些企業的股東就會“許下利益”，這種做法在涉案第三方組織及其專業人員中要堅決杜絕。
10、監察委的案件，可以適用嗎?
紀檢檢察機關認為涉嫌行賄的企業符合企業合規試點及第三方機制適用條件，向人民檢察院提出建議，可參照執行。講真，刑事合規在海外初起的時候，就是因為行賄問題，無論是商業賄賂還是行賄受賄，對于企業的內控與經營能力都是巨大考驗。如何設立一套刑事合規制度，把不敢行賄轉為“不能行賄”是一種智慧，我們期待未來的合規計劃中設計精巧的激勵和反制方案，讓行賄無處遁形。
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